送给孕检妈妈的医疗纠纷自救指南
文｜马亚轩律师
（01）
故事本是一个美好的开始，年10月，王女士发现自己怀孕了。
初次作妈妈，王女士既惊喜又紧张，处处小心谨慎，唯恐一个小的过失影响了宝宝的健康。
自年12月，王女士医院接受孕检。
至王女士生产前，先后医院接受彩超、超声检查。
年6月6日，王医院剖宫产一女，名张阳。
但是，宝宝出生后即被院方诊断患有疾病，并医院作进一步检查。
年9月22日，医院住院治疗，并被确诊为脊髓脊膜膨出并脊髓栓系综合征，医院多次接受手术治疗。
至今张某阳大小便失禁、右肾积水、右脚右腿严重变形，肌肉萎缩。
医生告知，根据目前情况，张阳需要长期间歇性导尿，进行长期的康复训练。
根据病情变化，未来可能需要多次手术治疗，后果难以预计，有可能导致瘫痪。
做父母怎能忍受这样的结果？
自怀孕即小心谨慎，谨遵医嘱接受检查，为什么宝宝自出生后疾病缠身，这样的结果无疑给整个家庭带来了巨大的悲痛。
年，王女士一纸医院诉至法院，医院赔偿医疗费、护理费、精神损害赔偿等各项费用共计.55元。
（02）
上述案例是典型的因产前检查不当，导致患儿缺陷出生的医疗损害赔偿纠纷，法学上又称之为“错误出生”理论。
中国自年首例“血友病遗传基因诊断”纠纷案后，此类案件经常见诸于媒体报道。
同时根据目前公开的裁判文书，自年起此类案件更是呈爆发式增长，仅年一年，全国法院就处理此类案件近百起。
随着我国全面放开二孩政策，高龄产妇不断增加，以及公民法治意识的增强，可预计今后一段时间内，因产检引发的医疗纠纷将会持续增加。
（03）
大到提高国家人口素质，小到家庭和谐幸福、孩子的健康成长。产前筛选、检查都具有至关重要的作用。
为此，我国颁布《母婴保健法》、《产前诊断技术管理办法》等法律法规专门对孕妇产前保健、胎儿筛查诊断予以规范。
这对降低胎儿遗传病、传染病、先天性心脏病、唐氏综合症等病症的发病率有着重要的产前预防作用。
但是，产前检查作为一种科学技术手段，其发展程度必然会受到人类认知水平的限制。
也就是说，产检并不能准确的检查到胎儿的所有畸形和病患，也即产检亦具有一定风险性！
目前，我国对有关产检制度的规定，也充分考虑到了我国现有技术的发展局限，对产前的筛查范围进行了规范。比如，胎儿手足畸形、耳朵缺失等项目的检查就不属于超声筛查的范围。
（04）
相比于一般的医疗纠纷案件，由此类纠纷案件具有一定特殊性。
患儿带有缺陷出生，往往是遗传基因或自身发育导致，并非是由医疗机构的过错行为产生。
因此，缺陷出生类纠纷案件赔偿责任的成立，在于医疗机构违反了其应尽的注意义务，未能履行产前检查。
或进行产前检查发现异常后，未能履行进一步的告知或诊断义务，侵犯了孕妇获得产前保健服务的合法权益。
该保健服务不仅限于选择是否继续妊娠的权利，还包括获得医疗机构产前医学建议、产前检查、产前诊断的权利。
由于患儿的出生，使父母抚养孩子的费用相较与正常孩子的费用有所增加，而且患儿的出生势必给父母造成严重的精神损害，对此，医疗机构应当予以部分赔偿。
（05）
对于因患儿缺陷出生造成的损失，可以通过提起医疗侵权责任纠纷或医疗服务合同纠纷予以解决。
一、侵权之诉
在医疗侵权责任纠纷中，患儿监护人可以医疗机构侵犯自身，获得产前保健服务权、知情权、选择权、优生优育权等向法院提起诉讼。
法院将着重审：查医疗机构实施的医疗行为、损害后果、损害后果与医疗行为之间的因果关系及参与度的大小、医疗机构有无过错等。
如果法院认定，医疗机构违反了目前有关产检的规定，未尽到谨慎注意义务，对损害结果的发生存在过错，医疗机构将按照原因力的大小承担相应赔偿责任。
二、违约之诉
在医疗服务合同纠纷中，孕妇到医疗机构进行产检，双方建立了医疗服务合同关系。
孕妇履行合同支付了相应的产检对价，但因医疗机构怠于履行合同义务，未及时告知孕妇胎儿情况，导致患儿出生，致使孕妇订立孕检合同的目的落空。
医疗机构应当就因违约给对方造成的损失承担赔偿责任。
就目前实务而言，无论侵权责任纠纷还是服务合同纠纷，两者在当事人举证责任及赔偿项目上没有根本差别，因此，当事人可以自由选择。
（06）
律师说法：
对于此类诉讼，笔者认为，以下几个问题需要注意：
一、诉讼主体如何确定
患儿带有缺陷出生，那能否以患儿以原告提起诉讼呢？
答案是否定的。
因为，从侵权角度，医疗机构侵犯的是孕妇的知情权、选择权等权利；
从违约角度讲，患儿并不是产检合同的相对方。因此，患儿不能作为诉讼主体。
以往判例中，有患儿曾以自己不当出生为由提起诉讼，向法院主张如果不是医疗机构漏检，自己就不会出生。
最终，法院认为，“任何人不能决定自己不出生，生命的价值胜于不出生，患儿作为有生命的个体，无权就自己的所谓‘不当出生’提起诉讼。”
二、举证责任如何分配
此类案件中，对医疗机构有无过错、损害后果、因果关系、医疗过错行为在医疗损害后果中原因力大小的证明，是当事人能否获得损害赔偿的关键所在。
由于此问题涉及医疗领域的专业知识和科学技术，法院无法直接作出判断，当事人更无从自行举证完成。
因此，需要委托专业机构对此进行鉴定，鉴定意见将是法院作出裁决的重要参考。
法院往往以鉴定意见所认定的院方参与度（即原因力）的大小，判决其应承担的赔偿责任。
值得注意的是，如果因医疗机构无法提供完整的病例资料，导致无法作出鉴定意见的，医疗机构将承担不利后果。
三、哪些费用可以主张
父母抚养缺陷患儿的花费显然会比抚养正常孩子更大，且会承担巨大的精神压力，因此除可以请求精神损害赔偿外，就已造成的实际损失也可以主张赔偿。
例如：因治疗患儿疾病所产生的医疗费、营养费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、交通费、住宿费等。
如果患儿死亡的，还可以主张死亡赔偿金、丧葬费等费用。
对于损害赔偿金额的计算，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》有关规定确定。
此外，损害赔偿的数额一般仅限于已经实际发生的金额，对尚未发生的后续治疗费用，可待实际发生后另行主张。